独角兽2019刑法讲义-第42节刑法分则-渎职罪和军人违反职责罪-杨艳霞

 时间:2021-06-11  贡献者:pp-sp.com

导读:新刑法典分则实用丛书;妨害司法罪.危害税收征管罪.军人违反职责罪.,专题二十三 渎职罪* 【本讲聚焦】本讲也是重点章,每年必有题目。首先要把握滥用职权罪、玩忽职守罪和其他渎职犯罪 的关系。其次,关于大纲里列出的一级罪名,要把握其具体

新刑法典分则实用丛书;妨害司法罪.危害税收征管罪.军人违反职责罪.
新刑法典分则实用丛书;妨害司法罪.危害税收征管罪.军人违反职责罪.

专题二十三 渎职罪* 【本讲聚焦】本讲也是重点章,每年必有题目。

首先要把握滥用职权罪、玩忽职守罪和其他渎职犯罪 的关系。

其次,关于大纲里列出的一级罪名,要把握其具体构成要件。

再次,关于非一级罪 名,要了解其罪名。

最后来,还要把握本章犯罪和受贿罪的关系及具体并罚规则。

【本章要紧内容提示】 应注重把握本章各种犯罪的犯罪构成。

《刑法》第 397 条规定的滥用职权罪和玩忽 职守罪是一般条款,同本章其他特定的滥用职权、玩忽职守犯罪存在法条竞合关系,对 此应按非凡法(条)优于一般法(条)原则定罪量刑。

* 【本章要紧法律规定】《刑法》第 397-419 条* 【目次】考点 1 渎职罪的犯罪主体 考点 2 一级罪名 考点 3 二级罪名* 【知识点结构】一般的渎职罪滥用职权罪 玩忽职守罪非凡的渎职罪:徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪、食品监管渎职罪等渎职罪与受贿罪的并罚关于第 399 条的 4 个犯罪:择一重罪 关于其余的渎职犯罪:数罪并罚* 【知识点讲解】考点 1 渎职罪的犯罪主体本类罪的犯罪主体为国家机关工作人员。

2002 年 12 月 28 日全国人大常委会《关于刑 法第九章渎职罪主体适用问题的解释》对渎职罪的主体作了扩大:(1)在依照法律、法规规 定行使国家行政治理职权的组织中从事公务的人员,(2)或者在受国家机关托付代表国家机 关行使职权的组织中从事公务的人员,(3)或者虽未列入国家机关人员编制,但在国家机关 中从事公务的人员,在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的,依照刑法关于 渎职罪的规定追究刑事责任。

考点 2 一级罪名1.[第 397 条]滥用职权罪、玩忽职守罪★★★★【法条】国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守,致使公共财产、国家和人民利益遭 受重大损失的,……本法另有规定的,依照规定。

【考点提示】

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(1)请注重这是两种主观心态不同的犯罪。

滥用职权罪是有意犯罪,玩忽职守罪是过 失犯罪。

本章的渎职罪都能够分为这两类。

(2)第 397 条与本章其他各条是一般条款与非凡条款的关系。

在法律有非凡规定时, 适用其他罪名,在无非凡规定时,分别适用这两个罪名。

2.[第 399 条]徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪★★★★ 【法条】司法工作人员徇私枉法、徇情枉法,对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知 是有罪的人而有意包庇不使他受追诉,或者在刑事审判活动中有意违反事实和法律作枉法 裁判的,…… 在民事、行政审判活动中有意违反事实和法律作枉法裁判,情节严重的,…… 司法工作人员收受贿赂,有前三款行为的,同时又构成本法第三百八十五条规定之罪 的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

【考点提示】 (1)前罪仅限于刑事案件,后罪仅限于民事、行政案件。

(2)本罪是有意犯罪。

由于办案能力不足引起发生错案的不构成本罪。

(3)徇私枉法罪的行为方式:各种大概引起无罪的将被追诉,有罪的不被追诉,轻罪 重诉、重判、重罪轻诉、轻判的违反事实和法律追诉、裁判的行为。

(4)司法工作人员收受贿赂,有前三款行为的,同时又构成受贿罪的,依照处罚较重 的规定定罪处罚。

受贿罪是否一定是重罪呢?1 ●注重:本规定仅对本条适用,不可推而广之。

除第 399 条和拒绝执行判决、裁定罪 外,国家机关工作人员受贿而又渎职的,均以受贿罪和该罪数罪并罚。

3.[第 400 条第 1 款]私放在押人员罪 【法条】司法工作人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的,…… 【考点提示】 (1)主体为司法工作人员。

(2)主观要件为有意。

(3)犯罪对象包括犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。

4.[第 400 条第 2 款]失职致使在押人员脱逃罪 【法条】司法工作人员由于严重不负责任,致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱 逃,造成严重后果的,…… 【考点提示】 (1)主体为司法工作人员。

(2)主观要件为过失。

(3)犯罪对象包括犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。

(5)因为是过失犯罪,因此要造成严重后果的才成立本罪。

1 【答案】不一定。

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5.[第 404 条]徇私舞弊不征、少征税款罪 【法条】税务机关的工作人员徇私舞弊,不征或者少征应征税款,致使国家税收遭受重 大损失的,…… 【考点提示】主体是税务机关工作人员;客观要件是徇私舞弊不征或者少征应征税款。

6.食品监管渎职罪(修八新增) 【法条】负有食品安全监督治理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,导 致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的,…… 【考点提示】 本罪既包括有意犯罪,也包括过失犯罪。

只有引起发生重大食品安全事故或者造成其他 严重后果的才构成犯罪。

考点 3 二级罪名有意泄露国家隐秘罪、执行判决、裁定失职罪、执行判决、裁定滥用职权罪、徇私舞弊 减刑、假释、暂予监外执行罪、放纵走私罪、不拯救被拐卖、绑架妇女、儿童罪、关心犯罪 分子躲避处罚罪(这种行为不能定包庇罪)——参见法条。

【实践】 1.关于渎职犯罪,下列哪些选项是正确的?(2016 年-2-63)2 A.县财政局副局长秦某工作时擅离办公室,其他办公室人员操作电炉不当,触电身亡 并引发大火将办公楼烧毁。

秦某触犯玩忽职守罪 B.县卫计局执法监督大队队长武某,未能发觉何某在足疗店内非法开诊所行医,该诊 所开张三天即造成一患者死亡。

武某触犯玩忽职守罪 C.负责建房审批工作的干部柳某,徇情为拆迁范围内违规修建的房屋补办了建设许可 证,房主凭此获得补偿款 90 万元。

柳某触犯滥用职权罪 D.县长郑某擅自同意未经环境评估的水电工程开工,引起该县水域内濒危野生鱼类全 部灭绝。

郑某触犯滥用职权罪 2.在刑事附带民事诉讼中,法官有意加大民事赔偿数额的、检察官将法定不起诉改为 酌定不起诉的,如何认定?3 3.警察甲为了立功(能够奖励一套房),说服流浪汉乙冒充犯罪嫌疑人丙被其抓获。

乙为了获得监狱的免费吃喝和住房就同意了。

乙后来果然被判处有期徒刑 10 年。

甲构成徇 私枉法罪吗?4 4.乙的孙子丙因涉嫌抢劫被刑拘。

乙托甲设法使丙脱罪,并承诺事成后付其 10 万元。

甲与公安局副局长丁早年熟悉,但多年未见面。

甲托丁对丙作无罪处理,丁不同意,甲便以2 【答案】CD。

大楼起火的结果不是秦某不履行或者不正确履行职责引起的,选项 A 错误。

题目并未交代 武某是由于严重不负责任,应当发觉而未能发觉非法行医者,因此武某的行为不符合“严重不负责任”的 要求,不构成玩忽职守罪。

选项 B 错误。

3 这两种行为都构成徇私枉法罪。

4 构成。

乙的承诺并不能排除甲的行为的违法性。

乙无权对国家的司法权的公正进行承诺。

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揭发隐私挟制,丁被迫按甲的要求处理案件。

后甲收到乙 10 万元现金。

关于本案,下列哪 一选项是错误的?(2013-2-21)5A.关于“关系紧密”应依照利用阻碍力受贿罪的实质进行解释,不能仅从形式上限定 为亲朋好友B.依照 A 选项的观点,“关系紧密”包括具有制约关系的情形,甲构成利用阻碍力受 贿罪C.丁构成徇私枉法罪,甲构成徇私枉法罪的教唆犯 D.甲的行为同时触犯利用阻碍力受贿罪与徇私枉法罪,应从一重罪论处专题二十四 军人违反职责罪* 【本讲聚焦】本章是非重点章,几乎不考。

简单看看即可。

【本章要紧内容提示】 应注重把握本章各种犯罪的犯罪构成。

军人的犯罪行为既触犯军人违反职责罪的条 文,又触犯刑法分则其他章的条文的,应依照非凡法(条)优于一般法(条)的原则,以军人违 反职责罪论处。

* 【本章要紧法律规定】《刑法》第 420-451 条* 【目次】考点 1 共性问题 考点 2 一级罪名考点 1 共性问题一、军人的范围 本章中的军人包括中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员和中 国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员以及执行军事任务的预 备役人员和其他人员。

二、战时的含义 战时,是指国家公布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌猛然突击时。

部队执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时,以战时论。

考点 2 一级罪名1.[第 431 条]为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事隐秘罪 【法条】为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供军事隐秘的,…… 【考点提示】 (1)为境外的机构、组织、人员非法提供;(2)仅限于军事隐秘。

5 【答案】D。

应数罪并罚。

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2.[第 434 条]战时自伤罪 【法条】战时自伤身子,躲避军事义务的,…… 【考点提示】 (1)战时;(2)有意自伤身子;(3)目的是躲避军事义务。

(4)战时自杀未遂,造成 身子损害的,也符合本罪的客观要件。

【实践】 军人为境外窃取、刺探、收买、非法提供非军事隐秘的,如何认定?非军人为境外窃取、 刺、收买、非法提供军事隐秘的,如何认定?66 两种行为均成立为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家隐秘罪。

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