23刑法之渎职罪(09年司考三大本分段学习)

 时间:2021-06-17  贡献者:pp-sp.com

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23刑法渎职罪(09年司考三大本分段学习)
23刑法渎职罪(09年司考三大本分段学习)

23 刑法之渎职罪(09 年司考三大 本分段学习)

23 刑 法 之 渎 职 罪 (09 年 司 考 三 大 本 分 段 学 习).txt 天天早上起床都要看一遍“福布斯”富 翁排行榜,假如上面没有我的名字,我就去上班。

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第二十三章 渎职罪渎职罪,是指国家机关工作人员滥用职权、玩 忽职守,或者利用职权徇私舞弊,违反公务职责 的公正性、廉洁性、勤勉性,妨害国家机关正常 的职能活动,严重损害国家和人民利益的行为。

需要非凡说明的是,依照 2002 年 12 月 28 日 全国人大常委会颁布的关于刑法第 9 章渎职罪主 体适用问题的解释,在依照法律、法规规定行使 国家行政治理职权的组织中从事公务的人员,或 者在受国家机关托付代表国家机关行使职权的 组织中从事公务的人员,或者虽未列入国家机关 人员编制但在国家机关中从事公务的人员,在代 表国家机关行使职权时,有渎职行为的,构成犯 罪的,依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责 任。

第一节 一般国家机关工作人员的渎职罪一、滥用职权罪 滥用职权罪,是指国家机关工作人员滥用职

失”,是指与行为有直截了当因果关系造成的公共财 产损毁、减少的实际价值。

(3)造成人员伤亡、 直截了当经济损失尽管没有达到规定数量或者数额, 然而情节恶劣,使工作、生产受到重大损害或者 严重社会阻碍的。

滥用职权造成重大损失的,构 成犯罪;未造成重大损失的,属于一般的渎职行 为。

2.区分滥用职权罪与刑法另有规定的其他滥 用职权犯罪的界限。

刑法另有规定的、特定的、 滥用职权的犯罪,如徇私枉法罪,民事、行政枉 法裁判罪,私放在押人员罪,徇私舞弊减刑、假 释、暂予监外执行罪,徇私舞弊不移交刑事案件 罪,徇私舞弊不征、少征税款罪,徇私舞弊发售 发票、抵扣税款、出口退税罪,非法提供出口退 税罪,违法发放林木采伐许可证罪,非法批准征 用、占用土地罪,非法低价出让国有土地使用权 罪,放纵走私罪,商检徇私舞弊罪,动植物检疫 徇私舞弊罪,放纵制售伪劣商品犯罪行为罪,办 理偷越国(边)境人员出入境证件罪,放行偷越国 (边)境人员罪,阻碍拯救被拐卖、绑架妇女、儿 童罪,关心犯罪分子躲避处罚罪等,滥用职权罪

与上列其他具有滥用职权性质的犯罪是一般法 与非凡法的法条竞合关系,行为人的行为同时触 犯滥用职权罪的规定和其他有关条款规定的,应 当按照非凡法的规定定罪处罚。

依照刑法第 397 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;情节非凡严重的,处 3 年以上 7 年以下有期徒刑。

犯滥用职权罪且徇私 舞弊的,处 5 年以下有期徒刑或者拘役;情节特 别严重的,处 5 年以上 10 年以下有期徒刑。

二、玩忽职守罪 玩忽职守罪,是指国家机关工作人员严重不负 责任,不履行或者不正确履行职责,致使公共财 产、国家和人民的利益遭受重大损失的行为。

在认定这类案件性质时,需要注重以下三个问 题: 1.区分玩忽职守罪与滥用职权罪的界限。

玩 忽职守罪与滥用职权罪在犯罪主体、犯罪客体、 罪过性质、犯罪结果、加重情节等方面是相同的。

二者的要紧区别是渎职的客观行为方式不同。

玩 忽职守罪要紧表现为以作为或者不作为的方式 不履行职责或者怠于履行职责;滥用职权罪要紧 表现为以作为的方式超越权限处理无权处理的

事务或者不顾职责的程序为所欲为地进行处理。

此外,二者在主观方面也有区别。

玩忽职守罪的 主观方面表现为马虎草率、敷衍塞责等对工作严 重不负责任的态度,行为人对玩忽职守行为本身 大概是有意的也大概是无意的;滥用职权的主观 方面要紧表现为行使职权时自感觉是、为所欲为 的态度,行为人对渎职行为本身是有意而为之 的。

2.区分玩忽职守罪与刑法另有规定的玩忽职 守犯罪的界限。

刑法另有规定的具有玩忽职守性 质的渎职犯罪,如过失泄露国家隐秘罪,失职致 使在押人员脱逃罪,国家机关工作人员签订、履 行合同失职被骗罪,环境监管失职罪,传染病防 治失职罪,商检失职罪,动植物检疫失职罪,放 纵制售伪劣商品犯罪行为罪,不拯救被拐卖、绑 架妇女、儿童罪,失职造成宝贵文物损毁、流失 罪等。

本罪与上列有关犯罪是一般法与非凡法的 法条竞合关系,因此行为人触犯刑法另有规定的 特定玩忽职守犯罪的,应当依照非凡法的规定定 罪处罚。

3.区分玩忽职守罪与责任事故犯罪的界限。

玩忽职守罪以造成重大损失为构成要件,本质上

也属于一种责任事故型犯罪,与其他事故型犯罪 所不同的,在于它是公务型责任事故。

这些事故 型犯罪如重大飞行事故罪、铁路运营事故罪、重 大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品 肇事罪、工程重大安全事故罪、教育设施重大安 全事故罪、消防责任事故罪、违反传染病防治规 定罪、传染病菌种、毒种扩散罪、医疗事故罪、 重大环境污染事故罪等,它们与玩忽职守罪的区 别在于侵犯的客体、犯罪主体基本上不相同的。

依照刑法第 397 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;情节非凡严重的,处 3 年以上 7 年以下有期徒刑。

犯玩忽职守罪且徇私 舞弊的,处 5 年以下有期徒刑或者拘役;情节特 别严重的,处 5 年以上 10 年以下有期徒刑。

三、有意泄露国家隐秘罪 有意泄露国家隐秘罪,是指国家机关工作人员 违反保守国家隐秘法的规定,有意泄露国家秘 密,情节严重的行为。

本罪侵犯的客体是国家的保密制度;客观方面 表现为违反保守国家隐秘法的规定,泄露国家秘 密,情节严重的行为。

泄露的方式多种多样,不 论何种方式,都不阻碍本罪的成立。

犯罪主体是

非凡主体即国家机关工作人员。

按照刑法的规 定,非国家机关工作人员犯本罪的,也以本罪定 罪处罚;主观方面是有意。

依照刑法第 398 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;情节非凡严重的,处 3 年以上 7 年以下有期徒刑。

对非国家机关工作人 员犯本罪的,依照上述规定酌情处罚。

四、过失泄露国家隐秘罪 过失泄露国家隐秘罪,是指国家机关工作人员 违反保守隐秘法的规定,过失泄露国家隐秘,情 节严重的行为。

依照刑法第 398 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;情节非凡严重的,处 3 年以上 7 年以下有期徒刑。

对非国家机关工作人 员犯本罪的,依照上述规定酌情处罚。

五、国家机关工作人员签订、履行合同失职被 骗罪 国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗 罪,是指国家机关工作人员在签订、履行合同过 程中,因严重不负责任被诈骗,致使国家利益遭 受重大损失的行为。

在认定这类案件性质时,要注重区分本罪与签

订、履行合同失职被骗罪的界限。

区别就在于主 体不同。

本罪主体是国家机关工作人员,而后罪 的主体为国有公司、企业、事业单位直截了当负责的 主管人员。

依照刑法第 404 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受非凡 巨大损失的,处 3 年以上 7 年以下有期徒刑。

六、非法批准征用、占用土地罪 非法批准征用、占用土地罪,是指国家机关工 作人员徇私舞弊,违反土地治理法规,无权或者 超越自个儿的职责权限批准征用、占用土地,情节 严重的行为。

依照刑法第 410 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;致使国家或者集体利益 遭受非凡重大损失的,处 3 年以上 7 年以下有期 徒刑。

七、非法低价出让国有土地使用权罪 非法低价出让国有土地使用权罪,是指国家机 关工作人员徇私舞弊,违反土地治理法规,非法 低价出让国有土地使用权,情节严重的行为。

依照刑法第 410 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役;致使国家或者集体利益

遭受非凡重大损失的,处 3 年以上 7 年以下有期 徒刑。

八、招收公务员、学生徇私舞弊罪 招收公务员、学生徇私舞弊罪,是指国家机关 工作人员在招收公务员、学生工作中徇私舞弊, 情节严重的行为。

依照刑法第 418 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役。

九、失职造成宝贵文物损毁、流失罪 失职造成宝贵文物损毁、流失罪,是指国家机 关工作人员严重不负责任,造成宝贵文物损毁或 者流失,后果严重的行为。

依照刑法第 419 条的规定,犯本罪的,处 3 年 以下有期徒刑或者拘役。

第二节 司法工作人员的渎职罪 一、徇私枉法罪 徇私枉法罪,是指司法工作人员徇私枉法、徇 情枉法,对明知是无罪的人而使他受追诉,对明 知是有罪的人而有意包庇使他不受追诉,或者在 刑事审判活动中有意违反事实和法律作枉法裁 判的行为。

” 本罪侵犯的客体是司法活动的公正性和司法

机关的威信;客观方面表现为利用职务上的便利 进行枉法追诉或者枉法裁判的行为。

具体包括: (1)对明知无罪的人而使他受追诉。

即对没有实 施危害社会行为,或者对情节显著稍微危害不 大,不感觉犯罪以及其他依照刑法规定不负刑事 责任的人,采取伪造、隐匿、毁灭证据或者其他 隐瞒事实、违反法律的手段,以追究刑事责任为 目的进行侦查、起诉、审判等追诉活动。

(2)对 明知有罪的人而有意包庇不使他受追诉。

这是指 对有确凿事实证实事实上施犯罪的人,采取伪造、 隐匿、毁灭证据或者其他隐瞒事实、违反法律的 手段,有意包庇使其不受侦查、起诉或者审判。

有意包庇不使受追诉的犯罪事实,既能够是全部 的犯罪事实,也能够是部分犯罪事实。

(3)在刑 事审判活动中有意违反事实和法律作枉法裁判。

这是指枉法进行裁定、判决,使有罪判无罪、无 罪判有罪或者重罪轻判、轻罪重判。

本罪犯罪主 体是非凡主体即司法工作人员。

所谓司法工作人 员,是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作 人员。

主观方面是有意。

即明知案件的事实真相, 出于屈从私利、私情的动机,而有意枉法追诉、 包庇、裁判。

在认定这类案件性质时,需要注重以下三个问 题:1.区分徇私枉法罪与关心毁灭、伪造证据罪 的界限。

区别在于:(1)前罪的毁灭、伪造证据 行为是作为徇私枉法犯罪的方法行为,在实行徇 私枉法犯罪过程中实施的,而后罪则不是在徇私 枉法犯罪过程中实施的。

(2)本罪毁灭、伪造证 据的行为必须利用司法职权,而后罪没有如此的 限制。

2.区分徇私枉法罪与伪证罪的界限。

区别在 于:(1)主体不同。

徇私枉法罪的主体限于有侦 查、起诉、审判等司法职责的人员;而伪证罪的 主体为证人、鉴定人、记录人、翻译人。

(2)客 观方面不同。

徇私枉法罪限于利用司法职务的便 利条件;而伪证罪则不需要利用任何职务上的便 利条件。

(3)客体不同。

徇私枉法罪是一种滥用 司法职权的行为;而伪证罪是一种妨害司法活动 的行为。

3.司法工作人员徇私枉法又收受贿赂,构成 徇私杆法罪和受贿罪的,属于牵连犯的行为,按 照其中处罚较重的规定定罪处罚。

依照《刑法修正案(四)》第 8 条的规定,犯本

罪的,处 5 年以下有期徒刑或者拘役;情节严重 的,处 5 年以上 10 年以下有期徒刑;情节非凡 严重的,处 10 年以上有期徒刑。

二、枉法仲裁罪 枉法仲裁罪,是指依法承担仲裁职责的人员, 在仲裁活动中有意违反事实和法律作枉法仲裁, 情节严重的行为。

本罪侵犯的客体是仲裁机构的正常职能和当 事人的合法权益;客观方面表现为在仲裁活动中 有意违反事实和法律作枉法仲裁,情节严重的行 为;犯罪主体是非凡主体,即在仲裁机构中承担 仲裁职责的人员;主观方面是有意,包括直截了当故 意和间接有意。

依照《刑法修正案(六)》第 20 条的规定,犯 本罪,情节严重的,处 3 年以下有期徒刑或者拘 役;情节非凡严重的,处 3 年以上 7 年以下有期 徒刑。

三、民事、行政枉法裁判罪 民事、行政枉法裁判罪,是指审判人员在民事、 行政审判活动中有意违反事实和法律作枉法裁 判,情节严重的行为。

本罪侵犯的客体是司法活动的公正性和司法

机关的威信;客观方面表现为在民事、行政审判 活动中作出违反事实和法律的判决、裁定,情节 严重的行为。

所谓“违反事实和法律的判决、裁 定”,是指不依据已有的证据查清、认定案件的 事实或者不依据已查清的案件事实正确地适用 法律,作出颠倒、歪曲事实的认定和颠倒是非、 歪曲法律的判决、裁定。

犯罪主体是非凡主体, 只能是在民事、行政诉讼活动中负有审判职责的 人员;主观方面是有意,即明知案件的事实或应 当适用的法律,而有意违反事实和法律作出裁定 或判决。

在认定这类案件性质时,需要注重以下三个问 题:1.区分民事、行政枉法裁判罪与徇私枉法罪 的界限。

二者均有徇私的动机和柱法裁判的行 为,具有相似之处,要紧区别在于:(1)行为发 生的场合不同。

民事、行政枉法裁判罪只能发生 在民事、行政的审判活动中,而徇私枉法罪则发 生在刑事诉讼活动中。

(2)构成犯罪的条件不同。

构成民事、行政枉法裁判罪以情节严重为构成要 件,而徇私枉法罪则没有如此的条件要求。

2.区分民事、行政枉法裁判罪与关心毁灭伪

 
 

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